【案情回放】

被告浙江淘宝网络有限公司是淘宝网的经营管理者。原告衣念公司经案外人韩国依兰德有限公司的授权，取得第1545520号注册商标和第1326011号注册商标的独占许可使用权。较长时间以来，因有大量淘宝卖家发布侵害TEENIE WEENIE等商标权的商品信息，衣念公司频繁向淘宝公司投诉淘宝卖家售假。其中，仅2009年9月底至11月期间，衣念公司就7次向淘宝公司投诉被告杜国发发布侵权商品信息。淘宝公司历次接到衣念公司投诉后，均及时删除侵权信息。而根据《淘宝网用户行为管理规则》等规则，卖家发布侵权信息的，根据其情节，还应受到警告、限制发布商品信息、冻结账户等处罚，但淘宝公司未对杜国发采取任何处罚措施。2009年11月20日，衣念公司从杜国发的淘宝网店购买了侵权商品并进行证据保全公证后向法院提起诉讼，请求判令：两被告共同赔偿经济损失及合理费用84900元，并赔礼道歉。

上海市浦东新区人民法院经审理后认为，杜国发销售侵权商品，不能举证证明商品的合法来源，应承担侵权赔偿责任。经衣念公司多次投诉后，淘宝公司知道杜国发通过淘宝网销售侵权商品，但未采取必要措施加以制止，构成帮助侵权。故判决被告杜国发、淘宝公司共同赔偿衣念公司经济损失及为制止侵权支付的合理费用共计1万元。一审判决后，淘宝公司提起上诉。二审法院经审理判决驳回上诉，维持原判。



【各方观点】

近年来，依托网络交易平台不断的技术革新和良好的用户体验，淘宝购物已经成为网络销售和消费的主流渠道之一。与之相随，以淘宝网网络商户侵犯商标权为典型的知识产权纠纷不断出现，而针对网络交易平台帮助侵权的判断标准、经营者能够采取的必要措施等焦点问题，实务界也有较大争议。

衣念公司认为：淘宝公司仅按照原告要求删除了侵权信息，未根据其与商户的约定采取其他制止侵权的措施，实际上，系纵容、帮助商户实施侵权行为，应与其承担连带赔偿责任。

淘宝公司认为：首先，原告投诉量巨大，仅2009年9月至11月，投诉涉嫌侵权的各类商品信息就累计达131261条，其中，约有20%的投诉是错误投诉。其次，淘宝公司已采取包括对卖家真实身份合理审查、组建团队及时删除权利人投诉的涉嫌侵权信息、制定并不断完善运营规则等措施保护知识产权，尽到了相应注意义务。

杜国发认为：原告只是公证购买了杜国发销售的一件商品并鉴定为假货，不能由此认定其他7次投诉的商品为仿冒品，也不能由此认定杜国发销售的其他商品为仿冒品，原告主张的经济损失及合理费用过高。

某品牌商认为：淘宝公司应当采取事先审查、屏蔽关键词等有效措施控制侵权行为的蔓延，淘宝公司怠于履行审查义务，并从中渔利，应当承担侵权赔偿责任。

某学者认为：网络交易平台管理者对于网络商户的侵权行为一般不具有预见和避免能力，故不应当为此承担侵权赔偿责任。但是，类似淘宝这样的公司，除了为网店提供各种技术服务外，还要为平台的声誉、电子商务数据安全运行实施各种必需的管理行为，其与网店签订的协议以及网站规则中为卖家设定多种义务，其有能力也应承担相应的审查义务和注意义务。

【法官回应】

本案网络交易平台经营者构成帮助侵权

网络交易平台中的商品都由网络用户即卖家提供，网络交易平台经营者不会因为卖家售假而承担直接侵权责任，故网络交易平台是否应承担帮助侵权责任就成为此类纠纷的争议焦点。

1．网络交易平台经营者没有主动监控侵权信息的义务

商标法实施条例第五十条第（二）项规定，故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的属于商标侵权行为。在侵权责任法施行前，法院通常依据该规定及民法通则中关于共同侵权的规定认定网络交易平台经营者是否构成帮助侵权。侵权责任法第三十六条第三款规定，网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。

审判实务中，对于网络交易平台经营者帮助侵权责任认定的难点在于，其是否具有过错，即网络交易平台经营者是否知道卖家利用其网络服务实施侵权行为。我们认为，不能因为网络交易平台中存在大量的侵权信息而认定网络交易平台经营者存在过错，也不能因网络交易平台经营者概括知道有卖家利用网络交易平台售假就认定其存在过错。网络交易平台经营者既没有对卖家发布的商品信息进行事先审查的义务，也没有主动搜寻、删除侵权信息的义务。主要理由是：第一，商品信息由网络用户上传，网络交易平台经营者无法预见网络用户即将上传的商品信息内容。第二，即使网络交易平台经营者概括知道网络中存在大量侵权信息，要求其对信息进行监控在技术上也是不可行的。商品信息非常巨大，类型十分复杂，有新品、二手货、代购等不同商品类别，不同的权利人还可能在不同类的商品上注册相同的商标，网络交易平台无法从中甄别和屏蔽侵权信息。第三，如果要求网络交易平台经营者对所有商品信息进行全面审查，势必大大增加网络服务成本，其后果是导致网络交易成本增加，这些成本将转嫁给网络用户，这不利于电子商务的健康发展，最终将损害社会公共利益。

实践中，网络交易平台经营者是否知道侵权行为的存在，可以结合权利人是否发出侵权警告、侵权现象的明显程度等因素综合判定。网络交易平台经营者收到权利人符合要求的侵权通知后，就知道了侵权事实的存在。但“通知”并非认定“知道”的唯一方法，当用户上传的特定内容的侵权信息，已经放置于网络主页或者网络服务提供者能够看到的其他显著位置，但其就此采取不闻不问、视而不见的“鸵鸟政策”，放任用户实施侵权行为的，应当与网络用户承担共同侵权责任。

2．网络平台经营者对信息的监控适用“通知与移除”规则

信息网络传播权保护条例为网络服务提供者制定了免于承担赔偿责任的“避风港”，而“通知与移除”规则是其中的重要内容。根据“通知与移除”规则，权利人发现网络用户发布侵权内容的，可通知网络服务提供者删除侵权信息或屏蔽相关链接。权利人的通知应当包含下列内容：（一）权利人的姓名（名称）、联系方式和地址；（二）要求删除或者断开链接的信息名称和网络地址；（三）构成侵权的初步证明材料。若权利人的通知不符合上述要求，则网络服务提供者没有删除信息的义务。网络服务提供者收到权利人符合条件的通知后，即知道有网络用户实施了侵权行为，若此时未及时删除侵权信息，其主观上存在过错，客观上扩大了侵权行为的影响范围，构成帮助侵权。若网络服务提供者接到权利人的通知后及时删除了侵权信息，通常情况下，其就不应承担侵权赔偿责任。网络服务提供者根据权利人的通知删除信息后，若权利人所指称的侵权事实并不成立，网络用户可通过“反通知与恢复”规则获得救济。

“通知与移除”规则很好地平衡了权利人、网络服务提供者及社会公众的利益。一方面，该规则可以推动权利人积极地寻找和发现侵权信息，保护自己的利益；另一方面，该规则也促使网络服务提供者及时制止侵权行为，防止侵权后果的蔓延。我们认为，网络交易平台经营者为卖家提供商品信息的存储空间，其作为网络服务提供者同样应受到“避风港”的保护，“通知与移除”规则的原理可适用于认定网络交易平台经营者商标间接侵权的情形。本案中，淘宝公司收到衣念公司符合要求的侵权通知后，已履行了及时删除了侵权商品信息的义务。

3．本案网络平台经营者制止侵权应采取的必要有效措施

网络服务提供者接到通知后，根据“通知与移除”规则及时删除侵权信息,是其免于承担赔偿责任的条件之一，但并非是充分条件。网络服务提供者删除侵权信息后，如果网络用户仍然利用其提供的网络服务继续实施侵权行为，网络服务提供者应当进一步采取必要的措施以制止继续侵权。哪些措施属于必要的措施，应当根据网络服务的类型、技术可行性、成本、侵权情节等因素确定。具体到网络交易平台经营者，这些措施可以是对网络用户进行公开警告、降低信用评级、限制发布商品信息直至关闭该网络用户的账户等。

就本案而言，淘宝公司作为国内最大的网络交易平台经营者，完全有能力对网络用户的违规行为进行管理，淘宝公司也实际制定并发布了一系列的网络用户行为规则。根据当时施行的《淘宝网用户行为管理规则（非商城）》的规定，卖家有商标侵权的违规行为的，将受到警告、限制发布商品等处罚。对于情节特别严重的违规行为，淘宝公司有权对卖家作永久封号处理。淘宝公司若能够严格根据其制定的规则对卖家违规行为进行处理，虽不能完全杜绝卖家的侵权行为，但可增加网络用户侵权的难度，从而达到减少侵权的目的。但淘宝公司接到衣念公司针对杜国发发布侵权商品信息的投诉通知后，除了删除侵权商品信息外没有采取其他处罚措施。在7次有效投诉的情况下，淘宝公司明知杜国发通过淘宝网销售侵权商品，但仍未采取必要措施以制止侵权，放任、纵容杜国发实施侵权行为，为杜国发销售侵权商品提供便利条件，具有主观过错，构成帮助侵权，应与杜国发承担连带赔偿责任。


（作者单位：上海市浦东新区人民法院）
广西壮族自治区南宁市人大常委会


南宁经济技术开发区条例

（2006年3月24日南宁市第十一届人民代表大会常务委员会第四十四次会议通过 2006年9月29日广西壮族自治区第十届人民代表大会常务委员会第二十二次会议通过）


第一条　为了加快南宁经济技术开发区（以下简称经济技术开发区）的发展，充分发挥其在本市经济发展中的示范、带动和幅射作用，根据国家有关法律、法规的规定，结合本市实际，制定本条例。

第二条　 经济技术开发区是以提高吸收外资质量、发展现代制造业、优化出口结构为主，致力于发展高新技术产业和高附加值服务业的多功能综合性产业区。

第三条　 经济技术开发区应当建立符合市场经济要求的管理体制和运行机制，推进制度创新。

第四条　经市人民政府同意， 经济技术开发区可以采取“一区多园”的方式进行建设和管理。

第五条　市人民政府设立南宁经济技术开发区管理委员会（以下简称管理委员会），管理委员会负责管理经济技术开发区事务。

第六条　管理委员会依法行使下列职权：

（一）编制经济技术开发区经济和社会发展规划和计划、园区建设总体规划和专项规划，经市人民政府批准后组织实施；

（二）组织建设和管理经济技术开发区的各项基础设施和公共设施；

（三）负责经济技术开发区的招商引资和国际经济技术合作；

（四）按照规定权限核准、审批经济技术开发区内的各类投资项目；

（五）管理经济技术开发区人事、劳动行政事务，保护职工和用人单位的合法权益；

（六）管理经济技术开发区的各项社会事务；

（七）对有关部门在经济技术开发区内的分支机构和派出机构进行协调、监督；

（八）制定和实施经济技术开发区有关管理规定；

（九）市人民政府及有关部门授予和委托的其他行政管理职权。

第七条　管理委员会根据需要设立必要的职能机构，行使其相应的行政管理职权。

第八条　有关城区人民政府和市人民政府行政管理部门应当支持管理委员会的工作。

管理委员会的职能机构在业务上接受上级行政主管部门的监督指导。

第九条　经济技术开发区建立相应的财政体制，设立国库分支机构。

第十条　管理委员会应当建立畅通、高效的投诉处理机制，及时解决公民、法人和其他组织反映的问题。

第十一条　管理委员会及其工作人员应当遵循廉洁、高效、公开、公平、公正的原则依法开展工作，提供优质服务；对属于应当由公民、法人和其他组织自行决定的事务，不得干预。

第十二条　经济技术开发区的发展纳入南宁市城市总体规划和土地利用总体规划并实行统一管理，确有必要扩大管理范围或调整区位的，应当按照国家级经济技术开发区的有关规定报请审批。

第十三条　 经济技术开发区用地应当执行土地利用计划，按照国家规定的程序审批和供应土地，对属于鼓励投资的项目用地费用可以依法给予减免的优惠。

新建、改建、扩建工业项目、行政办公及生活服务设施用地所占比例等各项指标应当符合国家有关要求。

第十四条　经济技术开发区的土地使用权可以依法采取出让、出租、作价入股等方式有偿使用；也可以采取划拨、转让等方式依法使用。投资者可以按照经济技术开发区的规划，依法投资开发成片土地。

第十五条　在经济技术开发区内进行项目开发建设，应当按照规定的期限投入资金、动工建设并按期竣工。不能按期投入资金、动工建设和按期竣工，造成土地闲置的，按闲置土地的有关规定和合同约定处理。

第十六条　在经济技术开发区投资兴办企业事业项目，应当符合国家产业政策和经济技术开发区产业导向。

第十七条　鼓励在经济技术开发区设立符合区域规划和产业导向的商业、教育、文化、体育、卫生等企业事业组织。

第十八条　鼓励在经济技术开发区设立金融、保险、法律、会计、评估、咨询等服务机构。

第十九条　鼓励在经济技术开发区投资兴建和经营供水、供气、供电、排水、道路、环境污染防治以及其他基础设施，对经济技术开发区基础设施建设项目可以实行贷款贴息政策。

第二十条　鼓励海外留学人员在经济技术开发区创办高新技术企业。

鼓励企业、高等院校、科研机构在经济技术开发区创办高新技术企业或者实施高新技术成果产业化项目。

鼓励企业、高等院校、科研机构以及其他社会组织和个人在经济技术开发区兴办各种形式的创业服务机构。

鼓励跨国公司在经济技术开发区设立研发中心、财务中心、技术服务中心、培训中心、采购中心、物流中心、运营中心和配套基地。

第二十一条　管理委员会鼓励各类高级人才进入经济技术开发区创业、从业，对在经济技术开发区内工作的高级人才给予科研经费等方面的扶持，并在户口迁移、子女入学、职称评定等方面提供帮助。

第二十二条　在经济技术开发区设立企业的组织和个人，可以以专利权、非专利技术等可以用货币估价并可以依法转让的无形资产作为注册资本出资，由投资各方按照公司法的规定办理。

第二十三条　 经济技术开发区的企业应当依法设置会计账簿，并向管理委员会报送会计报表和统计报表，依法接受税务、工商、财政、审计、统计等有关部门的监督。

外资企业的年度会计报表和清算会计报表，应当聘请中国的注册会计师进行验证并出具报告。

第二十四条　 经济技术开发区内的单位和个人必须遵守环境保护的法律、法规，执行有关劳动保护、安全生产、工业卫生的规定。

第二十五条　 经济技术开发区内的企事业单位应当依照国家、自治区和本市有关规定，实行最低工资标准和社会保障制度，不断改善劳动条件，为职工提供良好的工作环境。

第二十六条　 经济技术开发区内的企业终止，应当依法进行清算，并办理有关注销登记手续。境外投资者清算后的资金，可以依法汇出境外。

第二十七条　 经济技术开发区内的企事业组织分别享受下列优惠：

（一）国家规定的沿海开放城市优惠政策；

（二）国家、自治区规定的民族区域自治政策；

（三）国家规定的西部大开发优惠政策；

（四）外商投资企业享受国家、自治区及本市规定的鼓励外商投资优惠政策；

（五）高新技术企业享受国家、自治区及本市规定的鼓励高新技术产业发展的优惠政策；

（六）管理委员会制定的各项扶持和鼓励措施。

第二十八条　在经济技术开发区投资兴办的工业企业和高新技术企业，除上缴国家、自治区和国家、自治区明确规定不得减免的行政事业性收费以及政府专项基金外，其他行政事业性收费予以免缴。

第二十九条　经济技术开发区可根据发展需要申请设立出口加工区、保税物流中心、出口监管仓库和保税仓库。

第三十条　经济技术开发区的能源、交通、环保设施和其他公用设施应当纳入本市相关规划和计划，优先安排。

第三十一条　管理委员会应当根据需要，发展相应的社会事业。

第三十二条　市人民政府可以安排专项经费或者以其他形式，支持经济技术开发区基础设施建设和维护。

第三十三条　本条例自2006年11月1日起施行。