广西壮族自治区南宁市人民政府


南宁市人民政府令

第1号

　　《南宁市国有闲置土地处置办法》已于2006年11月22日经市第十二届人民政府第32次常务会议审议通过，现予公布，自2007年1月1日起施行。

市 长：林国强

二〇〇六年十一月三十日



南宁市国有闲置土地处置办法

第一章　总则

　　第一条 为依法处置国有闲置土地，提高土地利用效益，根据《中华人民共和国土地管理法》、《中华人民共和国城市房地产管理法》及有关法律和法规的规定，结合我市实际，制定本办法。

　　第二条 本市行政区域内国有闲置土地（以下简称闲置土地）的认定和处置，适用本办法。

　　第三条 市、县人民政府负责本辖区内闲置土地的处置工作。

　　市、县土地行政主管部门负责闲置土地认定和处置的具体工作，并由土地监察机构具体实施。

　　发展和改革、建设、规划等行政管理部门按照各自职责做好闲置土地处置的相关工作。

　　第四条 市、县土地行政主管部门应当查清本辖区内闲置土地的位置、权属、面积等情况,建立闲置土地宗地档案, 跟踪监督土地利用情况。

　　第五条 未依法对闲置土地进行处置的用地单位或个人，土地行政主管部门不办理闲置宗地的土地使用权证书延期手续，不受理该单位或个人的其它建设用地申请。

第二章　闲置土地的认定

　　第六条 认定闲置土地以宗地为单位。

　　第七条 具备动工开发建设条件且符合下列情形之一的宗地，认定为闲置土地：

　　（一）未经原批准供地的人民政府同意，超过国有土地使用合同约定或建设用地批准文件规定的动工开发日期未动工开发建设的；

　　（二）国有土地使用合同未约定或建设用地批准文件未规定动工开发日期，自国有土地使用合同生效或建设用地批准文件颁发之日起满一年未动工开发建设的；

　　（三）已动工开发建设的土地面积占应动工开发建设总面积不足三分之一，或者已投资额占总投资额不足四分之一且未经批准中止开发建设连续一年以上的；

　　（四）法律、法规、规章规定的土地闲置的其他情形。

　　第八条 国有土地使用合同约定或建设用地批准文件规定分期开发的，按分期开发的范围核定闲置土地面积。

　　第九条 因动工开发所必需的前期工作造成动工开发建设迟延，或者因为不可抗力、政府或其有关部门原因造成土地闲置，经审查属实的，该期间不计入土地闲置时间。

　　用地单位或个人应在前款规定情形结束后二十日内持相关证明材料向土地行政主管部门提出申请，由土地行政主管部门重新确定动工、竣工期限。

　　第十条 因政府或其有关部门原因造成土地闲置的情形包括：

　　（一）用地单位或个人申请报建，规划行政管理部门因规划调整暂停受理报建造成土地闲置的，但用地单位或个人报建时土地闲置已满两年的除外；

　　（二）国有土地出让合同约定政府修建基础设施，但政府未按约定完成修建，致使项目未具备动工开发建设条件的；

　　（三）由于政府或其他有关部门的原因造成同一地块上的权属登记重叠或权属不清，致使用地单位或个人无法动工开发建设的；

　　（四）政府或其他有关部门、司法机关未依法及时履行相关职责造成动工开发迟延的；

　　（五）因国家政策重大调整造成动工开发建设迟延的；

　　（六）因政府或其他有关部门的其它原因造成土地闲置的。

　　第十一条 土地行政主管部门可以采取下列措施开展闲置土地调查工作：

　　（一）询问用地单位或个人以及其他有关单位和人员；

　　（二）实施现场勘测、拍照、摄像等取证措施；

　　（三）查阅、复制被调查用地单位或个人的有关用地批准文件、土地权利文件及相关资料。

　　接受调查的用地单位或个人应就该宗土地的利用情况作出说明，并按要求提供土地审批、土地利用现状和土地他项权利等相关证据和材料。

　　第十二条 土地行政主管部门认定闲置土地按下列程序进行：

　　（一）立案；

　　（二）调查取证；

　　（三）书面告知用地单位或个人拟认定闲置土地的事实、理由、依据以及要求听证的权利；

　　（四）听取陈述和申辩；

　　（五）认定为闲置土地的，作出闲置土地认定书；

　　（六）闲置土地认定书自作出之日起七个工作日内送达用地单位或个人，同时抄送土地抵押权人、有关司法机关和行政机关。

　　用地单位或个人根据前款第三项规定要求听证的，应当在收到书面通知之日起五个工作日内提出书面申请，土地行政主管部门在收到申请之日起二十个工作日内举行听证。

　　第十三条 闲置土地认定书应当载明下列事项：

　　（一）用地单位或个人的名称（或姓名）、地址；

　　（二）闲置土地的位置、面积；

　　（三）闲置土地的事实和闲置时间、认定闲置土地的依据；

　　（四）可选择的闲置土地处置方式；

　　（五）土地闲置费的起算时间、收取依据和标准；

　　（六）救济途径。

第三章　闲置土地的处置

　　第十四条 国有土地使用合同约定土地闲置费的，闲置土地的用地单位或个人应当按约定交纳土地闲置费。

　　第十五条　 国有土地使用合同没有约定土地闲置费标准的，土地行政主管部门按经营性房地产开发用地每年每平方米10元、一般建设用地每年每平方米6－10元、工业和基础设施用地每年每平方米2－10元的标准征收土地闲置费。

　　土地闲置费按月计征，闲置期间不足一个月的，按一个月计算。

　　各类用地累计征收土地闲置费总额不超过该宗土地使用权出让金的20％。

　　第十六条 用地单位或个人逾期不缴纳土地闲置费的，应从逾期之日起，每日按应缴纳土地闲置费总额的3％计交滞纳金。

　　第十七条 闲置土地的处置方式包括：

　　（一）延长开发建设时间；

　　（二）经批准改变土地用途后继续开发利用；

　　（三）政府收购储备；

　　（四）依法无偿收回；
　
　　（五）法律、法规、规章规定的其他方式。

　　第十八条 用地单位或个人可自收到闲置土地认定书之日起二十日内，根据认定书规定的可选择的处置方式向土地行政主管部门书面提出闲置土地处置申请，并提交下列有关材料：

　　（一）申请延长开发建设时间的，应当提交开发建设计划、资金实力证明等相关资料。延长时间最长不超过一年，延长期内用地单位或个人应当按规定缴纳土地闲置费。

　　（二）在符合城市规划要求的前提下申请改变土地用途的，应当按要求提交相应资金证明和材料。

　　（三）用地单位或个人申请政府收购储备的，按市、县土地储备的有关规定办理。

　　用地单位或个人是否提出闲置土地处置申请，不影响市、县人民政府依法收取土地闲置费。

　　第十九条 土地行政主管部门自收到用地单位或个人提出的处置方案申请之日起十五个工作日内，根据土地资源最大利用原则，结合用地单位或个人提出的处置方式申请，拟定该宗闲置土地的处置方案报请批准供地的人民政府审批。

　　闲置土地处置方案经批准后，由土地行政主管部门组织实施。

　　第二十条　 闲置土地设有抵押权或被司法机关、行政机关采取查封等限制土地权利措施的，土地行政主管部门应当书面通知相关抵押权人、司法机关和行政机关参与闲置土地处置方案的拟定工作。

　　用地单位或个人与抵押权人、司法机关和行政机关等相关各方就闲置土地处置方式达成协议草案的，土地行政主管部门审查同意后将协议草案与拟定的闲置土地处置方案一同报请批准用地的人民政府批准。

　　第二十一条 土地闲置满两年的（含用地单位或个人不执行经批准的闲置土地处置方案且土地闲置已满两年），市、县人民政府可依法无偿收回闲置土地。

　　第二十二条　 依法无偿收回闲置土地的，土地行政主管部门按下列程序进行：

　　（一）立案，并向用地单位或个人发出书面调查通知；

　　（二）调查取证；

　　（三）书面告知用地单位或个人作出拟收回闲置土地决定的事实、理由、依据以及要求听证的权利。闲置土地设有抵押权或被查封的，还应通知相关抵押权人和司法机关、行政机关；

　　（四）听取陈述和申辩；

　　（五）符合法定的无偿收回条件的，土地行政主管部门报经原批准供地的人民政府批准后，作出收回国有土地使用权决定书；

　　（六）收回国有土地使用权决定书自作出之日起七个工作日内送达用地单位或个人，同时抄送相关土地抵押权人和司法机关、行政机关；

　　（七）撤销《建设用地批准书》或者终止国有土地使用合同,并注销土地登记和土地证书,同时书面通知发展和改革、规划、建设等部门撤销相关批准文件，并向社会发布公告。

　　用地单位或个人根据前款第三项规定要求听证的，可在收到书面通知之日起五个工作日内提出书面申请，土地行政主管部门应在二十个工作日内举行听证。

　　第二十三条 收回国有土地使用权决定书应当载明下列事项：

　　（一）用地单位或个人的名称（或姓名）、地址；

　　（二）闲置土地的位置、面积；

　　（三）土地闲置的事实，作出收回国有土地使用权决定的依据；

　　（四）救济途径。

　　第二十四条 用地单位和个人拒不交出被依法收回的闲置土地的，土地行政主管部门应当责令其在十个工作日内交还土地，并处以每平方米10元以上30元以下罚款。

　　第二十五条 处置依法无偿收回的闲置土地，所得款项按下列顺序依次清偿支付后，有余款的，全额上缴市、县财政：

　　（一）处置闲置土地过程中发生的委托评估和招标、拍卖、挂牌交易或协议出让等项工作费用；

　　（二）原土地使用者未支付的征地补偿、拆迁安置费用和未缴清的土地出让金；

　　（三）原以划拨方式取得使用权的闲置土地处置后应交纳的土地出让金。

第四章　附则

　　第二十六条 本办法中有关用语的含义：

　　“具备动工开发建设条件”是指房屋建设项目单体已实施基础施工，其他建设项目已实施通水、通电、通道路和场地平整工程。

　　“动工开发建设”是指已领取施工许可证，并进场施工的；

　　“应动工开发建设总面积”是指用地单位或个人依照国有土地使用权出让合同的约定和规划设计条件，应当在规定时间内完成开发建设的土地面积；

　　“开发建设的总面积”是指“应动工开发建设总面积”中用地单位或个人已经进行实际投资开发建设的土地面积；

　　“总投资额”是指用地单位或个人直接投入用于土地开发建设的资金总额，不包括取得土地使用权的费用；

　　“已投资额”是指用地单位或个人已经投入用于土地开发建设的资金总额。

　　第二十七条 本办法自2007年1月1日起施行。



试论对被执行人债权的执行


内容简介：

现代民法中，债权被认为是一种具有经济价值的财产，可以成为资本的体现和交易的客体。在当今世界经济领域，债权的证券化己经成为一种发展趋势。随着我国社会主义市场经济的迅速发展，债权也越发显现出其重要的地位和作用，而我国目前既无完备统一的债法，也无单独成典的强制执行法，在对被执行人债权的执行问题上，现行法律规范仅对执行到期债权作了原则性规定，由于范围狭隘，内容简疏，这些规定已不能适应新时期人民法院的执行工作。亟需进一步明确和完善。笔者现从债权类型入题，试对执行被执行人债权问题作一探讨。




现代民法中，债权被认为是一种具有经济价值的财产，可以成为资本的体现和交易的客体，许多市场经济发达的国家出现了债权证券化现象，使债权具有无因性、强制执行性和流通功能。我国人民法院的执行工作，绝大部分围绕着债权而展开，生效法律文书确定的内容要求执行的大部分是债权，在案件执行过程中对被执行人的财产采取措施，除了现金、存款、动产和不动产外，也有相当一部分是债权 ①。然而我国目前既无完备统一的债法，也无单独成典的强制执行法。在对被执行人债权的执行问题上，现行法律规范只在《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（下称《民诉法适用意见》）和《最高人民法院关于法院执行工作若干问题的规定（试行）》（下称《执行规定》）中作了笼统的规定，虽然在一定程度上扩大了被执行人可供执行财产的范围，对缓解“执行难”起到了积极的作用。但因仅能执行到期债权，且在许多方面尚不完善，致使实践中做法不一、执行较乱。如何进一步扩展和明确被执行人可执行债权的范围，以适应社会主义市场经济条件下人民法院执行工作的需要，是当前法院执行工作中一个亟需研究和解决的课题。笔者现从债权的各种类型入题，试对被执行人债权的执行问题作一探讨，旨在抛砖引玉。

一. 债权的分类

债权是源于债而产生的请求特定人为特定行为的权利，指债权人按照合同的约定或依照法律的规定有权要求债务人为一定行为或不为一定行为。债权不同于物权，物权是指权利人直接对其所拥有的有形财产的绝对性的支配权，具有排他性和追及性，法院在执行中，可以直接对被执行人的有形物进行查封或扣押。而债权是债权人在债的法律关系中对债务人所享有的一种对人而非对物的相对性的请求权，一方面，它属于财产权的范畴，具有相容性、时限性和可代位清偿转让的特点；另一方面，债权又能以法律上的力为保障而受到法律保护。研究对债权的执行方式，首先应了解债权的类别，根据债权的法律性质、请求标的和所处状态，现对债权试作如下分类：
首先，根据债权的法律性质，可以把债权划分为未经依法确定的债权和已经依法确定的债权，在此把未经依法确定的债权称为自然债权，已经依法确定的债权称之为法定债权。
其次，根据债权的请求标的，可将债权区分为金钱请求权即金钱债权和非金钱债权；如再行细化，非金钱债权则又可根据标的特性分为物的交付请求权和行为请求权。
再次，根据债权所处状态，债权可分类为到期债权和未到期债权，未到期债权又称预期债权，当债权请求期届满时，预期债权则转化为到期债权。
对债权作上述分类的意义在于，法院的执行机构在对被执行人债权执行时，应根据债权的不同类别而采取相应的、适合的执行措施。

二. 执行被执行人债权的现行法律规范及缺陷

执行申请人对被执行人享有的债权属于金钱给付执行的一个措施，在金钱给付的执行中，要求被执行人给付一定的金钱，执行时可对被执行人的任何财产采取措施，包括现金、存款、动产不动产及其他财产权利，如股权、投资收益、知识产权等,同时也包括债权。债权本身即作为一项财产而存在，因此其可以通过转让而使债权人获得对价，可以用于抵销债权人向对方当事人所负的债务，可以用来作为担保（设定权利质）而取得贷款，还可以作为破产财产进行分配等等。除少数与人身密切相连的债权，如人身伤害赔偿请求权、养老金请求权等之外，大多数债权都可以成为执行标的。对被执行人债权的执行，《民诉法适用意见》第300条作了规定，被执行人不能清偿债务，但对第三人享有到期债权的，法院可依申请执行人的申请通知该第三人履行债务。该第三人如对债务无异议但又不按期履行，法院可以强制执行。《执行规定》第63条至69条也对此作了相应的规定。这些规定由于在制定过程中缺乏系统调研和充分论证，内容简疏，范围狭隘，尚存欠缺模糊之处。

（1）.异议期和履行期的重叠问题
从《执行规定》第61条看，第三人收到履行通知后的债务履行期和提出异议期都是15日，两个期间是完全重叠的，从法学理论分析，这一规定缺乏科学性和合理性。所谓第三人异议期，是指他在法律地位尚处不确定状态时行使抗辩权的期间，此时就要求其履行义务，既有失法律的严谨性，也不利于第三人行使抗辩权。根据民事法律关系当事人地位平等的原则，第三人在法律要求其履行债务时，和其它当事人一样，理应有权在一定期间内首先提出抗辩。因此，应将异议期和履行期分开设立，这样既能体现法律的公正，也有利于第三人充分行使抗辩权。

（2）.异议不审查制度的偏颇之处
在履行通知指定的期间内，如第三人提出异议，按照《执行规定》第63条，法院不得对第三人强制执行，对提出的异议不进行审查。虽然说执行机构不能对第三人提出的实体法上的异议进行审查，但在执行实践中，第三人往往利用此规定于收到通知时即向法院随意提出异议，致使法院不能对其执行，进而直接损害申请执行人的合法权益。因此，笔者认为在执行工作中不能机械的把审判权和执行权隔离开来，在坚持“审执分立”防止滥用执行权的同时，也须制定必要的法律规范以防止第三人滥用异议权。

（3）.对被执行人债权执行范围的狭隘性
在《民诉法适用意见》和《执行规定》中，仅根据债权的代位清偿特点规定了对到期债权的执行，未规定基于债权可转让特点的执行措施，对预期债权如何执行也未涉及，这种规定是比较狭隘的。实际上债权自其发生之时就作为一种现实的权利而存在，已具有广泛的流通性，能在民事主体之间转让而不失其经济上的价值。在市场经济发达国家，财产的流通已不限于实物的流通，还包括观念上的流通，而其流通的形式，便是债权的转让②。近现代各国民法均承认债权原则上可以转让③，我国民法通则第91条也规定合同一方当事人可以将合同中的权利、义务全部或部分转让给第三人。因此，如果申请执行人表示同意，基于债权的可转让性，完全可以采取对债权本身进行转让的方法进行执行。而就预期债权而言，债权人与债务人之间的债权债务关系己经现实存在，只不过在债权请求期届满前，债权人不得现实的请求债务人履行债务，债权人如请求期前履行，债务人可以提出债务未届清偿期的抗辩对抗债权人的请求，但不得主张债权不存在或者债权尚未生效，因此，这里只存在一个债权行使期的问题。案件执行中对预期债权予以冻结，禁止第三人向被执行人履行，并不损害第三人的“债务期限利益”。如只能执行到期的、现实的债权，而把将来的、不确定的以及附条件或期限的债权排除在可执行债权之外，对申请执行人将十分不利，被执行人和第三人完全可能恶意串通，采取提前清偿、减免债权数额、转让债权给他人等方法损害申请执行人利益。因此，对被执行人预期债权采取控制性执行措施，对保障申请执行人合法债权得以实现，是十分必要的。《执行规定》第51条规定对被执行人在有关企业中的预期收益可以采取先禁止收取、支付和转让，到期后再由法院直接提取的措施，实质上就是一种对特定的预期债权的执行。

三. 执行被执行人债权的法律完善

纵观各国的民法理论，大多设立有债的担保制度、违约责任制度及债的保全制度，分别从事前保障、事后保障和自然债权人的代位权、撤销权等多方面予以规定，均把确保债权实现、保护交易安全放在重要地位。我国现有的关于债权执行方面的法律规范，通过执行实践，其不足和缺陷日渐显现。笔者认为，应尽快针对被执行人的整个债权，制定出较为系统的、统一的、操作性强的执行规范，以进一步完善民事执行法律制度。现将如何执行被执行人债权的初步构想分述如下。

（一）对被执行人自然债权的执行
被执行人的自然债权，是指被执行人对第三人享有的尚未经依法确定的债权，它表现为到期债权和预期债权两种状态。根据自然债权的未确定性，对其执行可按照以下程序进行：
（1）对自然债权的冻结
债权的冻结是指对债权人和债务人之间债权债务关系的一种固定，在台湾也叫“债权扣押”，有的法律规范还称之为“禁止支付”，这是一种控制性措施，与有形财产的查封或扣押相类似。债权一经依法冻结，被执行人即无权自主要求第三人履行，无权自主处分该债权，第三人也不能自行按期或提前清偿该债务，如要求偿付，法院则可对其偿付的财物或价款予以提存。和《执行规定》中发出履行通知的条件相类似，冻结被执行人的债权也应具备一定的条件。
首先是被执行人不能清偿债务。这里所说不能清偿，既包括被执行人没有财产而无力清偿，也包括被执行人的财产不足以清偿，只要被执行人无现金、存款可以执行，或其有动产、不动产但不适于、不方便执行，或虽有部分财产但不足清偿其所欠债务，即可认定为不能清偿。至于对动产、不动产及债权的执行顺序，现有法律并未明确规定，应本着有利于实现申请人权益的原则进行。
其次是对第三人享有到期的或预期的合法债权。债权的合法性是对该债权执行的必备条件，若被执行人对第三人不享有合法债权，如赌博之债，买卖婚姻之债等非法之债，则不属可执行的债权。对到期债权而言，因偿付期届满己可收回，故在冻结后可立即进行债权的确定和变价；而预期债权因未到偿付期限，对其只能先行采取控制性的冻结措施，待债权到期后再进行变价。
第三是需申请执行人的申请。有些观点认为申请不是一个必要的条件，不应过分重视申请的形式，在《执行规定》中也规定发出履行通知可以由被执行人申请。但笔者认为在债权冻结中，申请执行人的申请是一个不可缺少的要件，这是因为除了申请执行人对被执行人享有债权外，可能还有其他人也对被执行人享有债权，如果不是由申请执行人申请，而是根据法院在办案中发现或者由被执行人提供，就对被执行人的债权予以执行，并且由申请执行人承受执行所得利益，对被执行人的其它债权人而言，就显的不够公平。但如果是申请执行人知道这个债权且对执行这个债权提出了申请，在这种情况下执行就不会产生不公平的问题。《执行规定》第61条规定可由被执行人提出申请，更为适当的做法应是被执行人主动把自己享有的债权向法院申报，法院在收到报告后及时告知申请执行人，如申请执行人要求对此债权执行，由其先向法院提出申请，再予以执行。《民诉法适用意见》第300条没有规定可由被执行人提出申请，笔者认为就是基于上述考虑。

（2）第三人对债权债务关系的确定
执行被执行人的债权，必然要涉及第三人，即被执行人的债务人。在冻结债权通知向第三人和被执行人发出后，则应进行第三人对债权债务关系的确定程序。具体的说，当债权冻结通知直接送达给第三人后的一定期限内，第三人应如实提供有关其与被执行人之间的债权债务情况，包括有关债权是否存在异议、有无设定担保，是否被其它法院冻结以及其他与执行有关的重要情况等。如果第三人对被执行人主张的债权提出质的异议，即认为债的关系不存在，法院则不能强制执行。在执行程序中对这种异议不进行审查，申请执行人如认为第三人提出的异议没有理由，可以在异议人提出异议后一定期限内，向法院提起代位诉讼，法院则相应将对债权的冻结转为诉讼保全措施；如申请执行人不提起代位诉讼，法院则应解除对该债权的冻结。
第三人如在法定期限内不作报告或说明，或虽承认债权的存在，但又提出自己无履行能力或其与申请执行人无直接法律关系的异议，此种情况下，可视为被执行人的债权己经确定；第三人如对被执行人债权提出量的异议，即一部分承认，一部分否认或有异议，则债权在其承认的数额范围内视为确定，法院可以对这部分确定的债权予以执行。

（3）对确定债权的变价